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审查合同结构

时间:2020-06-01 21:26:22

 

    交易模式决定了合同的法律性质、整体思路、合同框架、主要条款内容、双方权利义务及履行方式等。因此,在律师对合同的交易模式有了基本的了解和判断之后,就能够对该合同的基本框架和主要条款进行初步预判,做到“心中有数”,接下来的工作便是对合同结构进行审查。 

    审查合同结构的第一个目的是审查该合同条款是否齐备、是否存在漏项。如果存在漏项,审查合同结构的第二个目的是审查合同条款之间的逻辑性。这种逻辑性主要体现在合同条款的先后顺序以及表述方式上。就合同条款的先后顺序而言,取决于日常生活经验和思维习惯,本身并无对错之分,但影响阅读和理解。


    审查合同结构的思维方式及步骤,审查合同结构同样可以采取“由大及小、层层递进”的思维方式和步骤,即首先按照“主体、正文、签署”的三要素原则对合同结构进行审查;其次,参照《合同法》第十二条之规定及合同基本常识对合同结构进行审查。《合同法》第十二条第一款规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:

(一)当事人的名称或者姓名和住所;

(二)标的;

(三)数量;

四)质量;

(五)价款或者报酬;

(六)履行期限、地点和方式;

(七)违约责任;

(八)解决争议的方法。”

    该条规定中列举的属于合同的基本条款,律师应当熟知,但同时应当注意的是,前述规定属于示范性或提示性规定,在不同的合同中,这些条款的名称及内容可能会发生“演变”,需要因“事”而异。尤其是其中的质量、履行期限、地点和方式,在不同的合同中有不同的表现形式,律师应当深刻理解前述规定,而不能教条式地掌握、机械式地适用。律师在合同审查中,首先就是要结合前述规定对合同条款进行逐一审查以便发现合同是否缺项。

    此外,合同的生效条款及合同份数等也属于合同的常备条款,实践中缺少生效条款的合同并不在少数,律师在审查时应当予以补增;最后,根据特定交易的特殊需求对合同结构进行审查。其原因在于,不同行业的交易均有其特殊之处,也可以称之为行业特点或者是交易特点,这些特点是该合同区别于其他合同之处,尤其应当注意。比如说,凭样品买卖合同中样品的封存及质量说明就是区别于普通买卖合同的特点,在凭样品买卖合同中就应当特别予以关注和审查,如果没有该条款,就应当予以补增。

 

杭州律师事务所,魏宁宁 来源 《合同审查思维体系与实务技能张海燕


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