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审查合同条款

时间:2020-06-01 21:27:31

 

    在合同结构基本齐备的情况下,律师需要做的下一步工作就是对合同条款进行审查。

    实务中,很多律师往往把合同条款审查当作合同审查的第一步,认为这才是主要的。但这种做法并不可取,因为这种审查方法容易把律师的思维局限于既有的合同文本而无法从合同文本中“跳”出来对该合同进行立体审查和整体审查,进而可能导致不能意识到合同的漏项及条款之间的逻辑联系。


    笔者的观点是:审查合同条款是合同审查的核心和重要工作内容,但前提是建立在对交易模式和合同结构进行审查的基础之上。

    比如在审查合同主体条款时,就应当把主体的真实性、完整性、签约能力及履约能力逐一进行审查,脑子里应当想着这个主体是依法存续的吗?何时成立的?有没有相应的证件?证件上记载的信息与合同中记载的信息一致吗?如果不一致,以哪个为准?这个主体有签约资质吗?是否需要上级部门的授权或内部权力机构的授权?这个主体是否涉诉?诉讼地位及诉讼结果如何?是否在失信人员名单之中等,解答这些问题的过程实际上就是一个完整的审查过程,在这些疑虑都被打消的情况下,对于合同的主体审查也就可以得出肯定性结论了,倘若部分事项存疑,则应当提示委托人核实或提示其注意潜在的风险。


    再如,对于质量条款的审查,应当对质量标准、质量检验、质量异议等进行逐一审查,脑子里应当思考该质量标准是否真实存在?是否具有适用性?是否有新的标准予以替代?如何进行质量检验?检验机构如何确定?如何送检?检验费用由谁承担?检验结果如何确认?如果检验结果不符合约定,如何提出异议以及提出异议后如何处理,等等。 对于合同主要条款的审查方式和要点,在本书中篇“合同审查的基本技能”中有较为详细的介绍,此不赘述。对于其他条款,均可以参照这一方法进行审查,律师在审查此类条款时要时刻提醒自己,律师的职责是用法言法语将当事人的商业交易模式规范化和权利义务化,要使之具备可操作性。

 

杭州律师事务所,魏宁宁 来源 《合同审查思维体系与实务技能张海燕


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