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合同补增审查方法

时间:2020-06-23 23:42:21

 

杭州合同律师整理

合同补增审查方法


审查合同的一个好习惯是先通读合同,而不是一上来就直接对合同条款逐一进行审查修改。通读合同主要有两个目的,一是了解该合同的交易模式(前已述及),二是审查该合同是否存在遗漏事项。实践当中,合同当事人在交易习惯、知识水平和法律素养等方面存在差异,因此,在当事人拟定的合同文本中难免会有遗漏重要条款(如数量、价款、质量、履行期限等)的情形。律师在审查合同时,若发现该合同存在遗漏事项,就需要补充、增加相应的合同条款,即本节所称的补增,是律师在审查合同中较为常用的方法之一,在很大程度上也体现出律师的合同审查水平。 


一、补增的作用 补增合同条款,其原因在于合同存在漏项,其作用在于完善合同体系、让合同内容尽量齐备,达到规范交易、防范风险的目的。 


二、补增的适用范围 补增适用于合同存在漏项的情形。所谓漏项,是指合同缺少某些条款,而这些条款对于合同而言属于必要条款,缺少这些条款,轻则影响合同的可操作性,增加发生争议的可能性,重则会影响合同的效力。根据所遗漏的合同条款的作用不同,具体可分为三类: 


1.遗漏绝对必要条款 绝对必要条款,是指根据合同的性质和交易内容所必须具备的条款,如缺少这些条款,可能将导致合同不成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第一条第一款规定:“当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”根据该条规定,合同主体、标的和数量,是合同的绝对必要条款,缺少其中任何一项,均可能导致合同不能成立。 


2.遗漏相对必要条款 相对必要条款,是指除绝对必要条款之外,作为一份完整的合同所需要具备的基本条款。《合同法》第十二条第一款规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。”该条规定明确了合同所应具备的基本内容和条款,前三项属于绝对必要条款(前已述及),后五项则属于相对必要条款。需要注意的是,相对必要并不意味着可有可无,这些条款仍然是必要条款,如价款、质量、履行期限、履行地点、生效条件等。缺少相对必要条款并不影响到合同的成立,但如果当事人不能达成补充协议,则需要通过法律推定及解释等途径予以填补和解决。从实践来看,虽然在法律上有填补的可能性,但都存在较大难度,一旦缺少这些条款将严重影响合同的顺利履行,且极易产生争议,与促进交易的目的相去甚远。 


3.遗漏优势保护条款 优势保护条款,是指在法律允许的范围内,合同一方当事人基于其谈判优势或市场优势而可以设定的倾斜于己方权益保护的条款。比如,支付条款、管辖条款、违约条款、解除条款等。这些条款,不影响合同的成立与生效,但会影响合同当事人双方的权利义务和合同风险的分配。如前所述,律师审查合同是带有倾向性的(尽可能倾向于委托人的合法权益),因此,在审查合同过程中要充分利用委托人的优势地位(如有的话),合理设置优势保护条款,更好地保护委托人的合法权益。从实践经验来看,这也是律师彰显执业水平、体现律师责任心和获得委托人信任与肯定的要点。 


杭州合同律师事务所杭州律师魏宁宁 来源 合同审查思维体系与实务技能 张海燕


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