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买卖合同审查要点

时间:2020-07-06 22:01:04

 

杭州合同律师整理

买卖合同审查要点 


一、主体条款审查 审查买卖合同中的主体条款,主要审查以下内容: 1.主体基本信息。法人主体要审查其营业执照,核实名称、地址、法定代表人、社会统一信用代码等是否与营业执照一致。若实际经营地与注册地址不一致的,应当注明实际经营地。自然人主体要审查其身份证件,核实姓名、地址、联系方式、身份证号码等是否与身份证件一致。若经常居住地与身份证地址不一致的,应注明经常居住地。 2.主体资质信息。主要审查主体的签约资质和履约能力。一般来讲,具有独立法人资格的法人以及具有完全民事行为能力的自然人均具有签约的主体资质,需要注意的是法人的分公司、子公司均可以签约,但法人的内设机构或部门、车间、项目部等,不宜作为签约主体。在签约主体为分公司的情况下,一定要审查其总公司的资质。在限制行为能力人及无行为能力人作为签约主体的情况下,应让其法定监护人予以确认。在履约能力方面,律师能审查的程度有限,从现有条件下,主要通过公开渠道(如裁判文书网、被执行人信息查询、失信人员信息查询等)进行审查。若发现合同相对方涉诉较多或已被列入失信人员名单,则应提示委托人慎重考虑是否还要继续与该相对方进行交易,或是采取必要的防范措施。 


二、标的条款审查 买卖合同的标的物,一般为货物或产品。实践中,当事人提供的买卖合同中一般都会约定标的物的品名,但对于其他要素,则不一定全面约定。原因之一是当事人觉得事实上自己知道买卖的是什么,因此对合同标的条款的重视程度不够。更重要的原因是,由于标的物种类繁多且特征不一,有的通过品名、规格、型号、花色等即可确定,有的通过品牌、产地、成分等予以确定,因此很难有一个可以放之四海而皆准的表述方式,但总的原则是要使标的物固定化和特定化,即能够达到买方确认是其所需要的货物或产品为准。律师在审查买卖合同标的条款的时候,也应当坚持这一原则,如果根据待审合同条款无法达到标的物固定化和特定化的要求,则一种方法是加以增补必要的要素条款,另一种是提示委托人加以增补。 此外,关于标的物的数量问题,实践中问题比较集中的是计量单位不准确,使用非标准化的计量单位,如“包、箱、袋、捆、车”等。比如买卖木材,如果约定以“车”为计量单位,则就会出现较大的风险,因为“车”的大小、装载情况均未约定,在履行过程中就极易产生争议。律师在审查时要提示委托人加以修正或是与委托人沟通后加以修正,使用规范的标准计量单位。若标的物类型或数量较多,可以附件形式列明。 


三、质量条款审查 货物的质量是否符合约定,关系到买方的核心利益,若货物质量不符合要求,买方的合同目的将大打折扣,甚至无法实现。因此,质量条款是买方必须关注的核心条款,同时,质量条款也是确定卖方责任的重要条款,卖方在签订合同时应当对己方的货物质量有客观的认知,不宜约定高于货物客观质量标准的条款,否则容易给己方带来违约责任。作为律师而言,在审查合同质量条款时,应着重要审查该质量条款是否清晰。若约定的是执行国家标准或行业标准,应当有准确的标准名称及标准代码。若约定的质量标准是企业标准(或无法从公开渠道获取的标准),则应将该标准予以明确或作为附件。若双方通过具体的合同条款来确定货物质量标准(即约定标准),则应审查该等条款是否清晰、明确地界定出货物的质量。对于专业性比较强的货物,可与委托人就货物质量标准问题进行必要的沟通后再进行审查修改。 


四、包装条款审查 在货物买卖合同中,通常会涉及运输、仓储等环节,对货物进行包装的作用就在于避免货物在运输及仓储过程中遭到损坏,保证货物在交付时的质量、品质、外观等不受损坏。实践中,货物包装一般由卖方负责。在买卖合同中,应当约定合理的包装方式。律师在审查买卖合同时,主要审查约定的包装方式是否明确,包装费用由哪一方来承担等内容,达到明确约定的标准即可。 


五、交付条款审查 交付货物,是卖方的核心义务,也是买方实现合同目的的重要环节。律师在审查交付条款时,主要审查: 1.交付时间:交付时间是货物风险转移的时间节点。该时间可以是具体的某一天,也可以是一个期间。实践中,大多数买卖合同中约定的是交付期间,一般的表述为“在……之前交付”或“自本合同生效之日起……日内交付”。《合同法》第一百三十八条规定:“出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的,出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。”从合理性角度而言,若买方受领货物需要必要的准备时间的话,在约定的交货期限内,应当进一步约定卖方交货时的提前告知义务。在交付之前买受人已经占有货物的情况下,根据《合同法》第一百四十条之规定,合同生效的时间为交付时间。对于分期交付的情况,则应明确约定交付的次数、每次交付的时间及数量。 2.交付地点:交付地点是货物风险转移的空间节点,直接影响到交付成本及货物风险转移地点,对于买卖双方而言都至关重要。《合同法》第一百四十一条规定:“出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(一)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;(二)标的物不需要运输,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。”律师在审查买卖合同时,一定要审查是否约定了明确的交付地点。对于需要运输的货物,应进一步明确运输费用由哪一方来承担。 3.交付内容:即卖方应当交付的货物(或货权凭证)及附随资料。《合同法》第一百三十六条规定:“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《买卖合同司法解释》)第七条规定:“合同法第一百三十六条规定的‘提取标的物单证以外的有关单证和资料’,主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。”律师在审查买卖合同的交付内容条款时,尤其应当注意卖方除了交付货物之外,应当同时交付的其他附随资料。此外,在货物需要装卸的情况下,还应进一步约定装卸义务由哪一方来承担。 


六、检验条款审查 对货物进行检验,是买方的重要权利,也是买方的义务。买方通过检验确定卖方交付的货物在数量及质量是否符合约定,若不符合约定,有权向卖方提出异议或要求卖方承担违约责任。律师在审查检验条款时,主要审查以下内容: 


1.检验时间 《合同法》第一百五十七条规定:“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的,应当及时检验。”在实践当中,如果没有约定检验期间或者约定不明,则容易产生争议,对于双方而言都应当避免。《合同法》第一百五十八条第一款规定:“当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定。”第二款规定:“当事人没有约定检验期间的,买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的,视为标的物的数量或者质量符合约定,但对标的物有质量保证期的,适用质量保证期,不适用该两年的规定。”也就是说,如果没有约定检验期间,要么适用“合理期间”,要么适用2年的“最长期间”,有质保期间的适用“质保期间”。但对于“合理期间”的理解,又是一个见仁见智的问题。《买卖合同司法解释》第十七条第一款规定:“人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的‘合理期间’时,应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素,依据诚实信用原则进行判断。”为了避免不必要的争议,律师在审查检验条款时,应当注意: (1)约定明确的检验期间,即在合同中应当根据检验的难易程度明确约定合理的检验期间,也是买方提出异议的期限。检验时间的长短取决于检验的难易程度,对于卖方而言,检验期间不宜过长,而对于买方而言,则希望检验期间长一些。但检验期间应当具有合理性,若约定的检验期间过短,买受人难以完成检验的,则该约定仍然难以避免纠纷。比如买卖合同约定的检验期间是20天,但对货物的检验需要通过第三方机构进行检验,检验时间需要30天,则约定的检验期间显然过短。《买卖合同司法解释》第十八条规定:“约定的检验期间过短,依照标的物的性质和交易习惯,买受人在检验期间内难以完成全面检验的,人民法院应当认定该期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间,并根据本解释第十七条第一款的规定确定买受人对隐蔽瑕疵提出异议的合理期间。约定的检验期间或者质量保证期间短于法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间的,人民法院应当以法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间为准。” (2)区分表面瑕疵和隐蔽瑕疵,约定表面瑕疵的检验期间和隐蔽瑕疵的检验期间。所谓表面瑕疵,是指无须通过特殊的检验就可以发现的瑕疵,主要包括货物的外观、型号、规格、花色等方面的瑕疵。所谓隐蔽瑕疵,主要是指货物的内在质量瑕疵,一般情况下需要通过专业机构的检验或者使用一段时间后才能够发现。律师在审查买卖合同的检验条款时,从合理性角度,建议明确对货物数量瑕疵及表面瑕疵约定为即时检验或较短的检验期,而对于隐蔽瑕疵,则应考虑检验的难易程度约定一个相对较长的合理的检验期限。 


2.检验方式 检验方式涉及如何检验的问题,对于数量及表面瑕疵的检验,一般以现场清点、双方共同检验为主要方式。实践中通常是送货人代表卖方、收货人代表买方进行点交,如有异议,当场或较短时间内即可提出。而对于隐蔽瑕疵检验,则相对复杂,需要进一步明确检验机构的选择、送检程序、检验结果的确认、检验费用的承担等事项。实践中,若约定由双方共同委托检验,则应提前约定检验机构及共同送检的配合问题。若由单方进行检验,则应约定对方对于检验结果不认可时的解决途径,通常是对方可以申请复检。对于检验费用,一般由送检一方先行垫付,若检验结果符合约定,则可以约定由买方或卖方承担,若检验结果不符合约定,则一般由卖方承担检验费用较为合理。律师在审查合同时,应当将上述问题逐一进行审查,确保检验程序合理且具备操作性。 


杭州合同律师事务所杭州律师魏宁宁 来源 合同审查思维体系与实务技能 张海燕


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