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买卖合同内​违约责任条款审查

时间:2020-07-08 23:44:53

 

杭州合同律师整理

买卖合同内违约责任条款审查 

    违约责任条款虽然不是合同的绝对必要条款,不影响合同的效力,但却是合同的相对必要条款,影响到合同的履行,具有矫正功能和保障功能。即在合同履行过程中,当一方出现违约行为时,通过追究违约方的违约责任,可以达到矫正其违约行为的作用(如要求继续履行、采取补救措施等),同时也可以起到保障守约方的合法权益的作用(如要求支付违约金、赔偿损失等)。


    违约责任条款的设置应当以合同义务的违反为中心,即有合同义务则应有违约责任。 就买卖合同而言,卖方的主要合同义务是按照约定的数量、质量按时交付货物,如需提供售后服务的,还应提供相应的售后服务;而买方的主要合同义务是及时收货、验货并按照约定的时间和数额支付货款。因此,买卖合同中的违约责任条款也应针对买卖双方的合同义务来设置。律师在审查买卖合同的违约责任条款时,应当审查违约责任条款的全面性、合理性。 就违约责任条款的全面性而言,是指违约责任条款应当与合同双方的合同义务相对应,不宜以“一方不按照本合同约定履行义务的,应当承担违约责任”之类的不具有实质意义的条款来概括,也不宜以“卖方未按照本合同约定提供货物的,应当支付总货款____%的违约金”之类未区分违约行为的内容和程度的条款来约定,而应当针对每一项合同义务进行相应的约定,如卖方的违约责任至少应包括:卖方未按照合同约定的时间交付货物的,每逾期一天,应当按照总货款的____%支付违约金,逾期超过____天的,买方有权解除合同并要求卖方支付违约金;卖方交付的货物不符合合同约定的质量标准的,应当承担____的违约责任;卖方未能按照合同约定提供售后服务的,买方有权向第三方购买同类服务,因此支出的费用有权向卖方追索(或从质保金中予以扣除)。


    买方的违约责任至少应包括:买方未及时受领货物的,每逾期一天,应当按照总货款的____%支付违约金,并承担卖方因此支出的仓储费、运输费及相关费用;买方未及时验收的,视为货物符合合同约定;买方未按照合同约定的时间和数额支付货款的,每逾期一天,应当按照其所拖欠货款的____%支付违约金(视履行情况,还可以进一步约定若买方逾期付款超过____天的,卖方有权解除合同并要求买方支付违约金)。 就违约责任条款的合理性而言,一是违约责任的类型合理,二是违约责任的“量”合理。


    在违约责任的类型方面,一般而言,对数量、规格、型号、花色等表面瑕疵违约行为,其违约责任以“采取补救措施”(如补足、更换等)为宜,并可辅之以适当比例的违约金;对于质量瑕疵违约行为,则以更换、折价为宜,并可辅之以适当比例的违约金,若质量瑕疵对于买方而言较为重要,也可约定拒收、解除合同并要求赔偿损失等违约责任。而对于逾期交货或逾期付款违约行为,一般以支付逾期违约金为宜(如:每逾期一日,按照____支付违约金),该违约金为累计式违约金,与逾期天数成正比,也体现了对违约行为的制裁作用。


    若逾期天数过长的,还可以约定守约方有单方解除的权利。在违约责任的“量”方面,指的是违约责任的大小应当合理。此处所称的“合理”是在充分尊重买卖双方的谈判地位基础上的“合理”,比如说在卖方谈判地位较高的情况下,对于逾期交货违约责任问题,一是可以约定一个宽限期,二是可以约定一个相对较低的违约金(笔者的主张是:此种情况下不宜不约定违约金,虽然不约定违约金看似对卖方有利,但并不能否认卖方逾期交货的违约事实,买方反而可以要求赔偿损失)。若在买方谈判地位较高的情况下,对于逾期付款也可以做类似的约定。 

杭州合同律师事务所杭州律师魏宁宁 来源 合同审查思维体系与实务技能 张海燕


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